某知名艺人被曝境外代孕后，弃养的事件在社交媒体上引起热议，此事件的公众舆论影响十分强烈，众多网友、官媒、报刊纷纷发声痛批谴责此行为。代孕是指有生育能力的女性借助现代医疗技术，为他人妊娠、分娩的行为，那么在我国代孕到底犯不犯法？它的法律风险有又哪些哪？
案例
已年过30的王某一直未婚，但一直渴望拥有自己的宝宝。2020年6月，她经朋友介绍与某医疗有限公司签订《海外医疗服务协议书》，某公司承诺提供最优秀的医院和医生资源，为她做试管婴儿和整体代孕服务。2020年7月，某公司安排王某到外国做取卵手术，成功取到四个正常发育的卵泡。王某回国三个月后，某公司告知王某受精卵代孕移植代孕母体失败。王某表示很难接受，因退费问题协商未果，王某于2020年11月将某公司告上法庭，要求对方返还40万余元。法院审理经认为，根据《人类辅助生殖技术管理办法》第3条规定，人类辅助生殖技术的应用应当在医疗机构中进行，以医疗为目的，并符合国家计划生育政策、伦理原则和有关法律规定。禁止以任何形式买卖配子、合子、胚胎。医疗机构和医务人员不得实施任何形式的代孕技术。某公司的上述合同行为是以合法形式掩盖非法目的，违背了公序良俗、损害了社会公共利益，应认定为无效。某公司提供海外代孕的中介服务，对涉案合同无效存在重大过错，而王某明知代孕违背我国法律和公序良俗，仍签订涉案合同并接受相关服务，同样存在过错。最终，法院酌定某公司在扣除为王某提供相关服务的成本费用后，向王某返还20万元，驳回王某其他诉求。
法律分析
代孕在我们国家是不合法的，但是单纯的代孕行为一般并不涉及犯罪。《人类辅助生殖技术管理办法》中规定的违法代孕的法律责任，合法医疗机构是警告、3万元以下罚款，并给予有关责任人行政处分，对非法医疗机构开展辅助生殖技术及代孕行为的，将被停业，没收非法所得、药品器械，并处以1万元罚款。对于要求实施代孕的人，没有明确规定相应的法律责任。因此在现行的法律制度中，在没有其他违法犯罪行为的情况下，只能处罚医疗机构，而不会处罚要求代孕的人。但是代孕行为可能引发犯罪，比如遗弃罪、非法行医罪等。如果代孕出生的孩子，代孕父母不予抚养，情节严重的可能涉嫌遗弃罪，最高可判5年有期徒刑。
律师提示
代孕行为具有一定的风险，概括起来主要有以下三点：
第一，代孕行为极易引发法律纠纷。孕母和生物学意义的母亲，究竟谁才是具有合法监护权的母亲成为法律界的难题。在司法实践中，经常出现代孕母亲难舍子女而引发的抚养权纠纷。
第二，侵犯代孕者合法权益。代孕者在代孕过程中容易受到委托方的诸多限制，例如在代孕过程中人身自由受限，要根据委托方的要求定期检查身体状况；在生育过程中，存在生育风险，可能对其人身造成损害。除此之外，在代孕过程中，委托方有可能中止代孕协议，此时代孕者如果选择堕胎，容易导致身体健康受到损害；如果代孕者选择继续生育，不仅难以向委托方索要代孕费用，而且需要承担抚养费用。
第三，代孕易影响身体健康。代孕采取人工医疗技术，容易导致妊娠合并症。另外由于代孕者并非自然怀孕，容易出现流产、早产的风险。如果中途由于胚胎发育不好，导致代孕失败，代孕方须面临流产问题，影响代孕者的生命健康安全。
文/北京岳成（黑龙江）律师事务所
焦自檬
